從王光祿案談歧視的姓氏綁身分（劉昌坪）

最高法院日前就布農族人王光祿（Talum）因違法持有槍械狩獵保育類野生動物非常上訴一案，挨女2巴掌 港特首夫人緩頰，決定裁定停止訴訟程序，A-Lin3招看牢教練尪 10年婚「像當兵談戀愛」，向大法官聲請釋憲。本案創下我國司法史上許多「第一」，美股漲勢擋不住！道瓊連8紅　收盤再創新高，包括最高法院第一次向大法官聲請釋憲，大聯盟首見 選秀前3全挑游擊手，第一次開庭審理非常上訴案件，以及第一次採線上直播方式。合議庭認為狩獵是原住民傳統文化特徵之一，《槍砲彈藥刀械管制條例》限制原住民僅能以自製的落後槍枝打獵，不能使用較安全的現代化制式獵槍；《野生動物保育法》對於狩獵目的的限制，並未顧及原住民生活習慣，違反《憲法》增修條文肯定多元文化、維護原住民傳統及促進其發展之意旨，因此決定聲請釋憲。王光祿先生當然具有原住民身分，才會衍生上開規定是否違憲的問題。但是，判斷有無原住民身分的《原住民身分法》，本身恐怕也有值得深入思考的憲法問題。依《原住民身分法》第4條第2項規定：「原住民與非原住民結婚所生子女，從具原住民身分之父或母之姓或原住民傳統名字者，取得原住民身分。」此即學者所稱之「姓氏綁身分條款」。簡單的說，即使父母親其中一位具有原住民身分，但如果小孩並未隨原住民身分的父親或母親從姓，或一方不同意小孩取原住民傳統名字，小孩即不具有原住民身分。現行《民法》第1059條，已將子女以從父姓為原則，修正為由雙方約定，因此無論是原住民父親與漢人母親，或原住民母親與漢人父親所組成的家庭，子女姓氏皆應由雙方約定，所以理論上不應有差別待遇。但是，依內政部統計處資料顯示，子女約定姓氏者，自102年至104年3月，從父姓者共有44萬1，231人，比率高達95.5％，且各年度從父姓的比率，都維持9成5以上。可採雙系血統主義統計數字所呈現的，正是長久以來從父姓的文化習俗，但卻造成許多原住民女性，無法將原住民身分傳承給子女，因為原住民母親與漢人父親所生的子女，如果一方不同意為小孩取原住民傳統名字，且約定從父姓，即喪失傳承原住民身分的機會。
根據立法資料，當初之所以採取此種方式限縮原住民身分的取得，其中一個重要的理由，乃是想將資源提供給真正需要者，也就是法律上所稱的「積極平權措施」或「優惠性差別待遇」，例如釋字719號解釋曾指出，國家具有保障扶助並促進原住民族發展之義務，《原住民族工作權保障法》及《政府採購法》，以國內員工總人數為標準，使逾百人的得標廠商，於履約期間負有進用一定比例原住民之規定，並無違背《憲法》第7條之平等原則及第23條之比例原則。
但相反的，姓氏綁身分的立法方式卻未必能通過《憲法》檢驗，因為原住民的身分傳承具有文化意義，國家應予以保障，縱使因給付行政的資源有限，也可以透過排富條款等機制，將較不需要資源者予以排除，而非從子女出生時即預先以姓氏綁身分的方式，剝奪原住民身分的傳承。
如果進一步對照《蒙藏族身分證明條例》第3條第2項規定：「親生父母之一方為蒙藏族者，得取得蒙藏族身分。」乃採取雙系血統主義，更可印證對於原住民採取姓氏綁身分的方式，能否符合《憲法》第7條實質平等原則之要求，實值得深思。
律師
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